即將到來(lái)的暑期是高中畢業(yè)生和高校學(xué)生打工的高峰期。準(zhǔn)大學(xué)生與在校大學(xué)生利用寒暑假和課余時(shí)間兼職或?qū)嵙?xí)，應(yīng)該注意些什么？14日，福建國(guó)富律師事務(wù)所易藝虹、袁一、張本鐘律師以案說(shuō)法，作出提醒。

　　高考生暑期打工與用人單位屬于勞動(dòng)關(guān)系

　　案例一：2015年高考結(jié)束后，已滿(mǎn)16周歲的小張（化名）到快餐店打暑假工，主要負(fù)責(zé)前臺(tái)點(diǎn)餐工作，時(shí)薪7元，每月出勤時(shí)間和應(yīng)結(jié)算工資以考勤為準(zhǔn)計(jì)發(fā)。

　　2015年7月29日，小張騎自行車(chē)上班途中發(fā)生交通事故。事后，小張申請(qǐng)認(rèn)定工傷。

　　在調(diào)查過(guò)程中，關(guān)于雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系存在爭(zhēng)議，當(dāng)?shù)厝松缇忠源藶橛芍兄构J(rèn)定程序。小張遂向法院提起訴訟，要求確認(rèn)其與快餐店之間存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　法院依法審理后，判決確認(rèn)小張與快餐店存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　易藝虹律師認(rèn)為，本案中小張雖為“學(xué)生”身份，但并非“在校生”。

　　“高中生畢業(yè)后，雖不意味著學(xué)生時(shí)代的結(jié)束，但在未進(jìn)入大學(xué)之前，高中畢業(yè)生不是任何學(xué)校的注冊(cè)學(xué)生，法律意義上不受任何學(xué)校的管理或約束。”易藝虹解釋。

　　據(jù)調(diào)查，該快餐店于2005年注冊(cè)成立，小張就業(yè)時(shí)已年滿(mǎn)16周歲，雙方均符合建立勞動(dòng)關(guān)系的主體資格，小張從事的工作系快餐店業(yè)務(wù)組成部分，工作期間受快餐店的管理和約束，并由快餐店支付勞動(dòng)報(bào)酬，雙方建立的關(guān)系應(yīng)依法確定為勞動(dòng)關(guān)系。

　　在校大學(xué)生勤工儉學(xué)一般不為勞動(dòng)關(guān)系

　　案例二：小方（化名）系在校大學(xué)生，大學(xué)畢業(yè)時(shí)間為2021年7月。2020年7月，小方利用大三暑假到某科技公司工作，并與某科技公司簽訂兼職合同。

　　該合同約定兼職期限至2020年8月31日止。兼職期間，該科技公司安排小方從事門(mén)店銷(xiāo)售工作，小方應(yīng)遵守該公司規(guī)章制度。該公司支付小方兼職期間報(bào)酬。同時(shí)還約定因雙方在本協(xié)議期間不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，小方不享受該公司福利待遇。

　　2020年7月15日，小方在上班途中發(fā)生交通事故并負(fù)傷，之后未再到該公司工作。小方被告知申請(qǐng)工傷理賠需先確認(rèn)為勞動(dòng)關(guān)系，故依法提起訴訟，要求確認(rèn)其與該公司自2020年7月1日至2020年7月15日期間存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　法院經(jīng)依法審理，最終判決駁回小方的訴訟請(qǐng)求。

　　袁一律師分析，小方雖成年，但其系在籍高校學(xué)生，根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（勞動(dòng)部〔1995〕309號(hào)）第12條規(guī)定：“在校大學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。”因此，小方與該公司之間不能認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，但可以認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。小方所遭受的傷害，可依據(jù)《民法典》相關(guān)規(guī)定提起人身?yè)p害賠償進(jìn)行維權(quán)。

　　即將畢業(yè)的大學(xué)生可與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系

　　案例三：2021年2月1日，某高校大四學(xué)生小林（化名）通過(guò)某公司面試，進(jìn)入該公司從事新媒體運(yùn)營(yíng)工作。因雙方未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，小林將該公司訴至法院。經(jīng)依法審理，法院判決該公司向小林支付未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的二倍工資差額11468元。

　　依據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（勞動(dòng)部〔1995〕309號(hào)）第12條規(guī)定，在校大學(xué)生勤工儉學(xué)、暑期打工或者參加學(xué)校統(tǒng)一安排的實(shí)習(xí)、社會(huì)實(shí)踐等活動(dòng)，不視為就業(yè)。

　　“也就是說(shuō)，一般情形下，在校大學(xué)生不能認(rèn)定與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系。”張本鐘律師說(shuō)，“但在本案中，小林并非是利用業(yè)余時(shí)間勤工儉學(xué)，而是在即將大學(xué)畢業(yè)的大四下學(xué)期、以就業(yè)為目的參加全職工作，具備了法定的勞動(dòng)者主體資格。”

　　張本鐘律師表示，即將畢業(yè)的大學(xué)生以就業(yè)為目的接受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)，在滿(mǎn)足特定條件下，可以依據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào)）的相關(guān)規(guī)定，確定為與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，受《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》等法律保護(hù)。

　　本案中，小林提供的是該公司安排的滿(mǎn)勤正常勞動(dòng)，而非短期的、不定期的或者臨時(shí)性、輔助性、替代性非全日制工作，并接受了該公司的勞動(dòng)管理，可以依法認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。

　　《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自建立勞動(dòng)關(guān)系之日起一個(gè)月內(nèi)與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。用人單位未與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”（見(jiàn)習(xí)記者 余躍）